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合夥人之一 曹 虎  

    一、基本情況
  曹虎,1975年出生於四川省營山縣,漢族,工商管理研究生畢業,審計師,國際注冊內部審計師,中國注冊會計師,企業高級顧問,從事過上百家企業的谘詢工作。
  座右銘:不以惡小而為之,不以善小而不為。 
  愛  好:1、買書並讀其精華部分
               2、在綠樹成蔭的鄉村柏油路上以時速80公裏的速度行駛
    二、我的證書


    三、我的論文
  ****篇                  探析企業年度財務報表是否必須經注冊會計師審計
    對於企業年度財務報表是否必須經注冊會計師審計,不同的法律法規做出了相應的規定,現實經濟活動中也有許多客觀需要,理清這些規定和需要將有助於企業年度財務報表審計的有序發展。
    一、關於“企業”的外延的界定
    這裏AG8亚游集团以《企業年度檢驗辦法》(總局令第23號,)第二條的規定:“本辦法適用於領取營業執照的有限責任公司、股份有限公司、非公司企業法人、合夥企業、個人獨資企業及其分支機構、來華從事經營活動的外國(地區)企業,以及其他經營單位(以下統稱企業)。”來對其進行界定。其中的有限責任公司和股份公司是《中華人民共和國公司法》(以下簡稱公司法)的適用對象。這裏為何沒有外商投資企業?因為外商投資企業一般指中外合資經營企業、中外合作經營企業和外商獨資經營企業,其組織形式可以是有限責任公司、股份有限公司,也可以是非公司企業法人或非法人企業,已經包括在前述範圍了。
    二、企業年度會計報表經注冊會計師審計的現實需求
    1、企業年度會計報表經注冊會計師審計是股東監督管理的手段之一。股東要求管理層提供真實、合法的會計信息(這裏的股東指各類沒有親自參與企業經營管理的股東,既有國有,又有民營;既有單位,又有個人;既有大股東,又有小股東),但由於他們和管理層信息不對稱,難以有效避免管理層的道德風險和逆向選擇,這時由注冊會計師對管理層提供的財務信息進行審計無疑是一種行之有效的辦法(誰向注冊會計師付費將直接影響監督的效果)。
    2、企業年度會計報表經注冊會計師審計能夠提高賬務處理的合規性,提升管理水平。企業財會人員的知識結構和立足點決定了他們在進行賬務處理時將受到局限。注冊會計師通過執業判斷將能使其更符合相關法規的規定。
    3、政府監管部門和債權人對未經注冊會計師發表專業意見的企業會計信息同樣有擔心,因為“人是經濟人”和 “信息不對稱”的假設在此同樣適用。所以為了增強他們的責任,也需要企業會計報表經注冊會計師審計。
    三、法律和行政法規的相關規定
    2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議修訂的公司法第六十三條:“ 一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編製財務會計報告,並經會計師事務所審計。”;****百六十五條:“公司應當在每一會計年度終了時編製財務會計報告,並依法經會計師事務所審計。”筆者認為此處 “依法”中的“法”可以是公司法,也可以是其他法律或法規,比如《企業年度檢驗辦法》。        
   《中華人民共和國外資企業法實施細則》第六十條:“……外資企業的年度會計報表和清算會計報表,應當聘請中國的注冊會計師進行驗證並出具報告。……”。
    《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》第七十九條:“合營企業的下列文件、證件、報表,應當經中國的注冊會計師驗證和出具證明,方為有效:(一)合營各方的出資證明書(以物料、場地使用權、工業產權、專有技術作為出資的,應當包括合營各方簽字同意的財產估價清單及其協議文件);(二)合營企業的年度會計報表;(三)合營企業清算的會計報表。”
    四、部門規章的相關規定
    《企業年度檢驗辦法》第七條規定:“企業法人應當提交年度資產負債表和損益表,公司和外商投資企業還應當提交由會計師事務所出具的審計報告。”
    中國證券監督管理委員會發布的“公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第2號《年度報告的內容與格式》”第九條:“公司年度報告中的財務會計報告必須經具有證券期貨相關業務資格的會計師事務所審計,審計報告須由該所至少兩名注冊會計師簽字。……”《上市公司信息披露管理辦法》第十九條“上市公司應當披露的定期報告包括年度報告、中期報告和季度報告。凡是對投資者作出投資決策有重大影響的信息,均應當披露。年度報告中的財務會計報告應當經具有證券、期貨相關業務資格的會計師事務所審計。”
    財企[2004]5號發布的:《關於改進和加強企業年度會計報表審計工作管理的若幹規定》第二條:“本規定適用於中華人民共和國境內除第三條規定的特殊行業企業以外的各類國有及國有控股的非金融企業(以下統稱為“企業”)。”和第九條:“企業年度會計報表審計由中國注冊會計師和境內依法設立的會計師事務所依法進行。”
    國務院國有資產監督管理委員會《中央企業財務決算報告管理辦法》(與二OO四年二月十二日發布之日起生效)第四條:“除涉及國家安全的特殊企業外,企業年度財務決算報表和報表附注應當按照國家有關規定,由符合資質條件的會計師事務所及注冊會計師進行審計。會計師事務所出具的審計報告是企業年度財務決算報告的必備附件,應當與企業年度財務決算報告一並上報。”
    五、結論及建議
    1、從企業組織形式看,所有的有限責任公司和股份公司的年度財務報表必須經會計師事務所審計。應當注意的是公司法本身隻是規定一人有限責任公司的年度財務報表必須經會計師事務所審計。
    2、從投資主體看,外商投資企業和國有及國有控股的企業年度財務報表必須經會計師事務所審計。
    3、其他企業的年度財務報表是否須要會計師事務所審計則視其他具體規定而言。
    4、各地工商行政管理部門在製定具體年檢辦法時不得違反前述法規,該提供會計師事務所出具的審計報告的,企業就必須提供。比如國家工商行政管理總局文件“工商企字[2007]33 號《關於加強和改進企業年度檢驗工作的通知》中的“……除法律法規規定應當進行審計的一人有限責任公司、上市股份有限公司和從事金融、證券、期貨的公司應提交審計報告外,外商投資企業和從事保險、創業投資、驗資、評估、擔保、房產經紀、出入境中介、外派勞務中介、企業登記代理的公司、注冊資本實行分期繳付未全額繳齊的公司,以及三年內有虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資違法行為的公司,也應當提交審計報告,其他企業可以不提交。……”也是與《企業年度檢驗辦法》第七條相違背的。
    5、會計師事務所對企業進行年度財務報表審計時,一般不要在審計報告中注明“僅用於工商年檢”等的限製,避免對企業年度財務報表的重複審計,減輕企業負擔,同時也是遵循執業準則的需要。
    6、會計師事務所和注冊會計師應當開發更適合客戶實際需要的產品,包括提升行業公信力,不能評法律、法規的強製規定去維持行業發展。
    (本文發表於《四川注冊會計師》2007年第6期)

  第二篇                                 論注冊會計師不是會計工作者

  
內容摘要:本文重點對審計和會計的理論要素進行了比較,並具體區分了注冊會計師和高級會計師的差異,以期人們對審計和會計有更全麵的認識,從而解決由此相關的實際問題。
  
關鍵詞:審計  會計  高級會計師  注冊會計師  區別  意義
  
一、從財政部評選傑出會計工作者談起
  
財政部關於評選表彰全國傑出會計工作者的網上評選已經落下帷幕,在侯選名單中不乏有執業注冊會計師。這是因為《財政部關於評選表彰全國傑出會計工作者的通知》(財會[2005]11號)明確規定“各省、自治區、直轄市及深圳市財政廳(局)推薦的候選人中,應包括1名在會計師事務所從事注冊會計師業務的注冊會計師。”這顯然是把履行審計職責的注冊會計師視為會計工作者。現代意義上的會計工作者不能包括執業注冊會計師,(因為執業注冊會計師屬於審計範疇)。像這種不能把會計和審計區分開來的情況很普遍。如很多單位將內部審計機構置於財務負責人之下就是一例,有相當一部分人則認為注冊會計師就是高級會計師,注冊會計師必須要是財會專業畢業等等。美國總審計長、美國審計總署****官員大衛·沃克先生在接受環球時報駐美國特派記者唐勇的采訪時說“AG8亚游集团在招聘大學畢業生時就經常遇到這樣的尷尬,許多大學生誤以為必須要擁有會計方麵的學位才能在審計總署工作。”(引自:中國內部審計協網站《美國審計長談審計責任和中國的審計風暴》)。筆者認為,就像會計不等於審計一樣,注冊會計師不是會計人員。
  
二、應當正確認識審計與會計的聯係與區別
  
毫無疑問,審計與會計的聯係是十分緊密的。一方麵會計帳目等必須接受審計監督,才能確保其財務信息的真實性、合法性,並有利於提高經濟效益。另一方麵,審計必須以會計為監督對象。但是,兩者聯係緊密不等於沒有區別。一般說來,審計和會計分屬不同的領域。區別主要在於:
  
1、本質不同。會計的本質被勾畫了不同的構想。艾哈邁德·裏亞希-貝克奧伊在《會計理論》第四版(錢逢勝譯)中進行了歸納,包括以下幾種:會計是商業語言,是一種交流企業信息的手段;會計是一種曆史記錄,為受托責任提供了曆史信息;會計以估價基礎作為依據,是反映現實經濟現實的手段;會計是一種源自經濟活動的商品,存在一個有供求關係的會計信息市場;會計還被認為是一個信息係統;也有人認為會計是一種意識形態,並沒有揭示出構成生產活動的社會關係的真實本質。其中會計是商業語言的觀點得到了大多教科書的采納,也得到了會計職業界的認可。而審計的本質則不同。理論界認為其本質是查賬活動、經紀監督活動、經紀監察、間接控製係統、信息認證係統等等。
  
2、職能不同。會計的基本職能是反映,派生職能有控製、監督、評價、決策、預測。審計的基本職能是信息認證,派生職能是監督、鑒證、評價、谘詢。需要注意的是,會計的監督、評價主要是針對經營管理活動本身,而審計的監督、評價是受托責任的履行,是對會計監督對象的再監督。
  
3、目標不同。審計的基本目標是認證記錄與反映受托經濟責任履行情況有關信息的真實性和合規性。不同審計類型對審計目標的表述不同。國家審計的基本目標可概括為評價各級財政財務收支的真實性、合法性和效益性。社會審計的一般目標是對被審計單位的會計報表的合法性和公允性發表審計意見。內部審計的目標是“對風險管理、控製和治理過程進行評價,提高組織的效率,幫助實現組織目標。”(IIA《內部審計實務標準》。會計的目標是向國家、企業內部、企業外部提供有助於實行宏觀調控、優化社會資源配置、合理進行投資、信貸和買賣決策,加強內部經營管理所必須的,以財務信息為主的經濟信息。
  
此外,兩者的對象、技術程序、技術方法等方麵也有明顯的區別。對會計報表項目進行實質性測試、重新評估控製風險(如果在前麵沒有將控製風險評估為高水平的話就應當執行此步驟)、重新確定重要性水平、追加實質性測試(初步評估的重要性水平過高);終結階段包括整理、複核審計工作底稿、出具審計報告、建立審計檔案。
  
上述審計程序是經典風險導向審計的步驟,如果審計類型不同、審計的具體目的不同,審計程序也有所差異。

    三、應當正確認識注冊會計師與會計師的區別
由於會計與審計有差別,履行其職責的注冊會計師和會計師特別是高級會計師也有明顯區別。
  1、注冊會計師證書是一種職業資格證書。隻有取得此證書的人員才具備從事社會審計的資格,在這一點上與會計從業資格證的性質是一樣的。《注冊會計師注冊辦法》第三條第二款規定:“注冊會計師依法執行業務,應當取得財政部統一製定的中華人民共和國注冊會計師證書(以下簡稱‘注冊會計師證書’)。”《會計從業資格管理辦法》第三條第二款規定:“不具備會計從業資格的人員不得從事會計工作,不得參加會計專業技術資格的考試或評審、會計專業職務的聘任,不得申請取得會計人員榮譽證書。”因此通俗地講,取得注冊會計師證和取得會計從業資格證就像取得了駕駛證一樣,證明具備了某種資格。
中國注冊會計師協會的個人會員包括執業會員和非執業會員,執業會員是在會計師事務所專職從事社會審計的人員,不在會計師事務所專職執業的,“由所在地的省級注冊會計師協會注銷注冊”(《注冊會計師注冊辦法》第十九條)。因此本文開頭提到執業注冊會計師不是會計人員,因為他是專職的社會審計人員,即使他有會計從業資格證(如果沒有當然不能參加傑出會計工作者的評選)或其它職業資格,也不得從事社會審計以外的職業,否則就有兼職的嫌疑。
  2、會計師是一種專業技術職務。《會計專業職務試行條例》第三條規定:“會計專業職務名稱定為:高級會計師、會計師、助理會計師、會計員。高級會計師為高級職務,會計師為中級職務,助理會計師、會計員為初級職務。”目前取得高級會計師有考評結合和評審兩種方式。高級會計師和高級審計師等高級職稱是對應的。順便提一下總會計師的概念。《總會計師條例》第三條規定:“總會計師是單位行政領導成員,協助單位主要行政領導人工作,直接對單位主要行政領導人負責。”《中國總會計師協會章程》第三條規定:“本會所指總會計師涵蓋財務主管、總會計師、財務總監以及未設總會計師或財務總監的財務部門主要負責人。”由此可見總會計師是一個管理崗位或職務。注冊會計師和會計師是兩個不同概念,之所以人們習慣把他們等同起,是因為注冊會計師的社會地位比較高,加上其名稱中有“會計師”字樣。同時,也是因為注冊會計師對會計知識一般都有深入了解。。
  四、正確認識和處理會計與審計的關係有利於履行其各自的職責
  從以上的分析可以看出,審計與會計、注冊會計師與會計師特別是高級會計師之間,既有聯係又有區別,隻有正確認識和處理兩者的關係,是分別履行其各自職責,做好審計與會計等工作的重要前提,並對其對實際工作具有指導意義:
  1、有利於鞭策審計人員和會計人員擺正位置,分清責任。被審計單位的會計責任是建立健全本單位的內控製度;保護本單位的資產安全和完整;保證會計資料真實、合法、完整。審計的責任是對審計報告(國家審計機關還包括審計決定)的真實性和合法性承擔責任。審計的責任不能替代減輕、或免除管理當局的會計責任。但審計人員應當遵循合理謹慎的原則去執行審計業務,以便有合理的把握去發現被審計單位會計報告所存在的重大問題。審計人員在從事本職工作的時候要有超然獨立的心態,不能認為自己和會計是一家人,不能被所謂的“和”文化迷失而喪失了精神獨立。
  2、有利於促進審計報告使用者正確使用審計報告。不能對審計人員有超過其職能的要求與期望。審計不是對會計工作的重複和****保證,對會計信息失真所帶來的損失,不能隻追究審計責任,而不追究會計責任。審計人員是否承擔法律責任關鍵在於是否有過失或欺詐行為,判斷是否有過失的關鍵在於是否遵照專業標準執業,隻要審計人員嚴格按照專業標準的要求進行審計,就可以大大降低審計風險,避免法律訴訟。報告使用者還應該清楚的一點是,在被審計單位管理部門集體舞弊時,即使審計人員完全按執業準則審計,也可能未發現存在的舞弊行為。
  3、有利於增強審計機構和審計人員的獨立性。特別是現實中對內部審計機構的獨立性還認識不足。國際注冊內部審計師協會的相關標準認為,內部審計機構是否正確設置以獲得獨立性,可以考慮以下幾個方麵:
  --內部審計機構的設置是否在經董事會、審計委員會和相關治理機構和高級管理層批準或認可的內部審計章程中作出規定。
  --內部審計機構向誰報告工作。理想情況是,首席審計執行官應該對審計委員會、董事會或其他相關治理機構報告業務工作、向組織的首席執行官報告行政工作。
  --首席審計執行官能否與董事會、審計委員會或其他相關公司治理機構直接交流和溝通信息,能否定期參加有關審計、財務報告、機構治理和控製係統的監督職責的會議。
  --首席審計執行官的任免由何種層次的領導層決定。理想的情況應由董事會一致同意後確定。
  --審計委員會由何種人員組成。理想的情況不應主要由管理層人員來組成。新的公司法規定:“公司聘用、解聘承辦公司審計業務的會計師事務所,依照公司章程的規定,由股東會、股東大會或者董事會決定。公司股東會、股東大會或者董事會就解聘會計師事務所進行表決時,應當允許會計師事務所陳述意見。”這對保證社會審計的獨立性具有重要意義。
  4、有利於企業適應新形勢下的新要求。企業經營規模的擴大,業務的多元化,跨國公司越來越多,金融衍生產品不斷翻新,信息技術的廣泛應用等多種因素使得審計業務變得很複雜,隻掌握會計知識是不能勝任審計工作的。審計人員應該不斷加強相關知識學習和業務能力的訓練,做到熟練應用審計標準、程序和技術,理解管理原則,深入領會會計學、經濟學、商法、稅收、金融、信息技術;擁有出色的口頭和書麵表達能力,以便有效地表達審計目的、設計評價、審計結論和審計建議。
  5、有利於拓寬審計人員的視野。既然對審計人員的要求越來越高,那麽拓寬選拔審計人才的渠道就很有必要。一個人要掌握多種知識是不現實的,麵對複雜的審計業務就需要一個****的團隊去完成,在這個團隊裏不能僅僅是財會專業認識,還應該有包括信息技術、管理、法律、風險控製等非財會專業的人才。國家和企業應該為這些人士加入審計隊伍創造條件,力爭在未來幾年的時間裏,改變現有審計人員專業單一的特點,同時也為會計師事務所拓寬業務範圍指明了方向,以為企業提供效益審計、經濟責任審計,內部審計外包、谘詢等服務指明了方向。
  6、有利於推進審計與會計專業的法製建設。理解了兩者的關係能使人們更容易理解相關法規的修改。**近的審計法修正案草案明確了審計機關對社會審計機構的檢查權,將審計法第三十條關於對社會審計機構的指導、監督和管理的規定修改為:“依照國務院規定,審計機關有權對社會審計機構的相關審計報告進行檢查。”這就明確了審計機關對社會審計機構的檢查職責,更有利於審計機關發揮專業優勢對社會審計機構進行監督。 
主要參考書目或文章:
  1、 李學柔  著《<內部審計實務標準>導讀》2004版。
  2、艾哈邁德·裏亞希-貝克奧伊 著,錢逢勝 譯《會計理論》第四版,上海財經大學出版社,2004年5月第1版。
  3、宋英慧 安亞人著《審計基本理論研究》,中國物價出版社,2003年7月第1版。
  4、審計署、人事部審計專業技術資格考試辦公室  編《審計專業技術資格考試輔導教材(下)-審計理論與實務》,中國時代經濟出版社,2000年5月第1版。
  5、張齊新 主編《審計學》,西南財經大學出版社,1996年9月第1版。
  6、中國內部審計協會、北京兆泰投資顧問有限公司CIA研究中心 編《內部審計在治理、風險和控製中的作用》中國財政經濟出版社,2004年5第1版。
  7、吳水澎 著《財務會計基本理論研究》,遼寧人民出版社,1996年11月第1版。
  8、湯雲為、錢逢勝著《會計理論》,上海財經大學出版社,1997年8月第1版。
  9、財政部注冊會計師考試委員會辦公室編《審計》,中國財政經濟出版社,2003年3月第1版。
(本文發表於《現代審計》2006年****期)
第三篇                                       商業性債轉股的合法性研究
 
  我國較大規模推行債權轉股權是在國家經貿委、中國人民銀行於1999年7月發布《關於實施債權轉股權若幹問題的意見》後,但這僅針對四大國有商業銀行的不良資產中的一些對國有企業的債權轉為股權。八年來,許多法律法規都進行了修訂,但對純商業性債轉股卻沒有多少可具操作性的突破。本文通過對現行法規的研究,以期找到該突破口。
  一、矛盾的現實
  張程和他夫人於八年前投資50萬元注冊了一家加工企業。八年來,他們精心打理,公司不斷壯大,總資產已超過千萬,目前因規模擴大急需貸款300萬元,但金融機構見其負債率很高而股本又很小就拒絕了。原來張程在公司發展中不斷地投入了近400萬元的資產,帳上記在“其他應付款-張程”中。會計建議將其轉為公司股本,可經谘詢工商登記部門,卻被拒絕受理。張程不能理解的說:“這都是我實實在在投進去的呀,現在一下子讓我在拿400萬增資怎麽能行呢?”而會計師事務所的專業人士也說“AG8亚游集团怎麽認定那些以前投進去的資產就是你投進去的呢,購進資產的發票上的客戶名稱都是公司呀?”
很多民營企業在發展中都麵臨此種尷尬,股東自己投進去的資產卻不能被界定為股本。
為什麽工商登記部門不受理此類債權轉股權呢?AG8亚游集团先看看債權轉股權的涵義。
  二、債權轉股權的涵義
  債權轉股權的一般意義(以下簡稱"債轉股")是指債權人將其對債務人所享有的合法債權依法轉變為對債務人的投資,增加債務人注冊資本及實收資本,是債務重組的一種方式。有人把這種方式稱為直接的債轉股,對應的間接債轉股是指債權人以其債權出資與債務人新設公司,並取得股權的投資行為。
  比如甲公司是債務人,資產總額為100萬元,資產負債率40%,實收資本與注冊資本一致(下同),X公司占40%,Y公司占60%;乙公司是債權人,應收甲公司20萬元。如果乙公司將其對甲公司的債權全部轉為對甲公司的投資(假設1:1的折股比例,下同),則甲公司的注冊資本由60萬元變更為80萬元,資產負債率為20%;乙公司則減少債權20萬元,增加長期投資20萬元,占甲公司25%的股權,則X公司占30%,Y公司占45%。這就是直接債轉股。
  如果甲公司出資40萬元,乙公司用其對甲公司的債權20萬元共同設立丙公司,則屬於間接債轉股。但筆者認為這種方式實質是甲公司用20萬資產清償對乙公司的債務,因為丙公司設立時的資產總額為40萬元,甲、乙公司分別占50%的股權。所以本文認為所謂的間接債轉股不屬於債轉股。
債轉股包括債權的消滅和股權的產生兩個法律關係及過程。債轉股通常可分為政策性債轉股、上市公司發行可轉債券和純商業性債轉股。
  1、政策性債轉股。國家經貿委、中國人民銀行於1999年7月發布《關於實施債權轉股權若幹問題的意見》,用於債轉股工作的實施。政策性債轉股與一般的債權出資有重要區別:(1)政策性債轉股目前隻適用於幾家國有銀行與國有企業的債權,其目的主要是減輕國有企業的債務負擔和改善銀行的資產質量,其前提條件是國家做出政策性支持。(2)政策性債轉股是債務人公司的相應債務消滅,股東權益增加,債權出資的資產價值當即實現,而且這種債權當初是國有銀行以貸款,即貨幣現金的形式支付給國有企業而形成的,債權自身價值確定,且其資產價值能夠得以實現。
  2、上市公司發行可轉債券。上市公司經中國證監會及相關部門批準,發行可以轉換為股票的債券,當債券持有人根據規定,要求將債券轉換為股票時,就產生了債轉股行為,債權也成為一種出資方式。
  3、純商業性債轉股。即公司債權人與公司協商一致,將其對公司的債權轉為其對公司的股權。
  三、債權轉股權的合法性研究
  《中華人民共和國公司法》是規範公司行為的基本法律,在2005年修訂前 的第二十四條規定“ 股東可以用貨幣出資,也可以用實物、工業產權、非專利技術、土地使用權作價出資”。有人認為此條款是授權性規定,非限製性或禁止性規定,並沒有排斥以債權作為出資的做法,第九十九條規定,“有限責任公司依法經批準變更為股份有限公司時,折合的股份總額應當相等於公司淨資產額”,而“公司淨資產額”即包含了貨幣、實物、工業產權、土地使用權和債權、債務等。 ****百三十七條對“公司以當年利潤分派新股”作了規定。可分配利潤實際上仍然是股東對公司享有的一種債權(財產分配請求權),股東將其對公司享有的利潤分配權轉為對公司持有的股份,實際上就是一種債轉股行為。因此公司法是對債轉股給予了肯定。  
  也有人認為2005年修訂前的公司法第24條、第80條關於公司出資形式采取“列舉主義”,對股東或發起人出資的種類作了明確列舉,且並未使用“等”或“其他”具有包容性、周延性的文語,對該條款的解釋應作嚴格解釋,不適用“不禁止即自由”這一私法解釋原則,即除了貨幣、實物、工業產權、非專利技術、土地使用權共五種出資外,不得以其他財產或財產性權利出資。
  此爭論在2005年修訂後的公司法中已有較明確結論。新公司法第二十七條規定:“股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價並可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是,法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。”
  2005年12月18日修訂後的《中華人民共和國公司登記管理條例》第十四條規定:“股東的出資方式應當符合《公司法》第二十七條的規定。股東以貨幣、實物、知識產權、土地使用權以外的其他財產出資的,其登記辦法由國家工商行政管理總局會同國務院有關部門規定。股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。”
  在公司法和登記條例中沒有排斥債權出資,同時規定可用貨幣、實物、知識產權、土地使用權以外的其他財產出資(但登記辦法尚未出台)。在這裏AG8亚游集团有必要弄清楚債權與財產的關係。
  多數學者認為,財產包括以下兩個方麵的意義。一是對象意義上的財產,指作為客觀存在而不意味著任何占有、支配、收益的“物”本身,即人們所支配的外部對象,可稱為財產體,包括一切能帶來或轉換出經濟價值的人們的處分對象,財產體包括有體的實體(如房屋、汽車、氧氣),也包括無體的權利(如一筆債權、一項專利、一個享受救濟金的資格),二是權利意義上的財產,指對客觀存在的“物”占有、支配、收益的人享有的權利,可稱為財產權,包括一切對財產體進行處分的權能。AG8亚游集团從權利意義上的財產即財產權來理解財產與債權的關係就容易了。從另一角度看,以權利的標的為標準可以將權利分為財產權和非財產權(人身權)。財產權是通過對有體物和權利的直接支配,或者通過對他人請求為一定行為(作為或不作為)而享有生活中利益的權利。財產權包括物權、債權、準物權和無體權。物權和債權是**基本的權利。
  從以上分析可以看出公司法和登記條例中為債權出資留下了空間。但我國現行的《中華人民共和國民法通則》將財產所有權和與財產所有權有關的財產權、債權、知識產權、人身權並列為四項民事權利。這對用債權出資的合法性構成了一定障礙。而《****人民法院關於審理與企業改製相關民事糾紛案件若幹問題的規定》的第十四條“債權人與債務人自願達成債權轉股權協議,且不違反法律和行政法規強製性規定的,人民法院在審理相關的民事糾紛案件中,應當確認債權轉股權協議有效。政策性債權轉股權,按照國務院有關部門的規定處理。”由此可見司法機關對債轉股采用了“不禁止既自由”的原則。另外就是在《企業會計準則第12號-債務重組》中規定了債務重組的方式包括將債務轉為資本。
  由於沒有具體規定,實踐中,前幾年工商登記機關的做法不一,近兩年一般都沒有受理債權轉股權。
  **近,四川省工商局在不改變注冊資本和實收資本的情況下可進行債權轉為股權的變更登記,筆者認為這隻是以股權清償債務而已,不能理解為對純商業性債轉股的一種支持性規定,但這一舉措卻是推進債轉股的有益探索。
  綜上所述,純商業性債轉股在製度層麵還隻是原則性的認可,並沒有具體明確的操作性規定,所以張程的債權轉股權還不能進行工商登記,這阻礙了企業發展的靈活性。為此,筆者希望相關國家機關抓緊製定和修訂相關規定,為純商業性債轉股的實施掃清障礙

 

 

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